据说,知识产权金融法律服务是个蓝海?

前段时间,因为一个偶然的机会,想尝试了解一下知识产权金融的相关知识,于是便在网上搜寻资料,也想了解一下,对于知识产权律师而言,知识产权金融法律服务是否可以做为以后的业务发展方向?

后来便搜到了国家知识产权局在世界知识产权组织官网上发布的一个报告《解锁知识产权融资系列报告:中国的历程》(需要这份资料的朋友,可以在本微信公众号回复:知识产权金融领取,也可以登录世界知识产权组织的官网领取)。

这份报告完成于2024年上半年,是对过去若干年中国知识产权金融比较简明扼要完整的总结,我几乎是一字不漏地阅读完这份报告的,读完之后发现,知识产权律师在知识产权法律金融法律服务中的作用和地位可能没有那么大。

在阐述我上述观点之前,我们先了解一下目前我国知识产权金融行业的现状。

我国的知识产权金融业务主要包括三大类:一是知识产权质押融资(通过知识产权质押的方式从银行或第三方获取贷款)、二是知识产权保险(化解知识产权风险,包括责任保险、保证保险、信用风险以及费用补偿类风险)、三是知识产权证券化(以知识产权转让应收账款、知识产权许可应收许可费、知识产权质押贷款应收本息作为基础资产的证券化)。

就上述三大类业务而言,知识产权质押融资主要是银行在牵头,知识产权证券化本质上是合同债权作为基础资产与知识产权自身关联不大。而知识产权保险则主要由保险公司牵头,知识产权律师在这三项业务难以突破自身的专业壁垒而形成主导优势。

当下在知识产权金融领域,对于知识产权价值的判断更多地依赖其商业的成功。笔者认为,对于知识产权金融行业来说,只有重视对知识产权权利稳定性的评估,知识产权律师才有用武之地。

诉讼案件六种情形需要提前约定,否则容易引发纠纷,附【示范条款】

诉讼类案件,律师在签订委托代理合同时,一定要预见以下六种情形,同时在委托代理合同中加入相应的条款,并在签订合同时跟当事人释明,避免出现合同没有约定的情形而引发纠纷。

1、原告在诉讼过程中增加诉讼请求的情形

很多案件,在原告委托律师签订委托代理合同时,其诉讼请求并不明确,比如涉及伤残等级鉴定的人损类案件,往往需要经过鉴定才能明确赔偿的数额,又鉴于律师费往往是根据起诉的金额来收取的,因此往往会因为鉴定构成伤残而导致起诉金额明显增加,如果按照当初约定的金额代理,可能会导致明显的不公平,这时就需要在合同中增加一个关于此类情形下律师费收取的条款。

【示范条款】在本合同签订时,原告起诉的金额为X万元,如果在诉讼过程中原告增加诉讼请求超过X万元,则受托方根据增加诉讼金额的X%收取增加的律师费。

2、风险案件中原告单方要求终止诉讼,或者拒绝提起上诉的情形

对于风险案件来说,原告律师最终收取的律师费依赖于风险案件的最终判决结果,但是此类案件在实务中可能会出现原告要求终止诉讼的情形,比如一审判决不够理想,拒绝上诉,或者基于未落实到书面的和解意愿以及其他因素要求终止诉讼,这个情形一旦出现,则意味着律师无法取得风险部分的律师费,也意味着之前的工作成果付之东流,所以需要针对此类情形在委托代理合同中进行特别约定。

【示范条款】本案一旦启动,在取得最终生效裁判文书或书面和解之前,委托方不得以任何理由单方面要求受托方终止诉讼,或者在一审判决不理想的情况下拒绝提起上诉或缴纳上诉费用,如果发生此情形,委托方应当按照起诉金额的X%作为律师费支付给受托方。

3、原告撤诉后又起诉的情形

代理被告的一些案件中,原告由于起诉的问题,可能会暂时提出撤诉,在完善相关内容后又再次提起诉讼,有的甚至发生在第一次起诉已经开过庭的情况下,原告反复起诉会导致被告的工作量翻番,因此需要在委托代理合同中对于此类情形进行规制。

【示范条款】原告撤回起诉,则视为本委托合同代理事项已经完成。若原告再次起诉,则委托方和受托方需要另行签订合同。

4、代理被告时,在诉讼过程中需要提起反诉的情形

在代理合同案件的被告时,经常会有提起反诉的情形,由于反诉也是一套完整的诉讼流程,因此需要针对反诉的情形在委托代理合同中特别约定。

【示范条款】若被告在本案中提起反诉,则委托方和受托方应当针对反诉另行签订委托代理合同。

5、二审发回重审的情形

在代理涉及二审的案件时,可能会遇到二审发回重审的情形,而发回重审的工作量明显增加,因此需要针对这部分的工作进行约定。

【示范条款】若本案存在二审发回重审的情形,则针对重审应当另行签订委托代理合同。

 

6、决定再审的情形

再审申请不等同于再审程序,再审申请是一个独立的程序,主要针对是否进行再审进行审查,法院经过审理之后会决定是否提起再审。

而再审可能会提审,也可能会发回重审,是不同于再审申请的一个新的程序。

【示范条款】如本案经过再审申请后法院决定再审,则针对再审应当另行签订委托代理合同。

为什么律师行业里有很多师徒关系都不是很融洽

今天是教师节,我们来谈谈律师行业里的师徒关系。

《中华人民共和国律师法》(2017年修订)第五条规定,申请律师执业,必须在律师事务所实习满一年。又根据该法第四十六条的规定,律师协会负责对实习律师进行管理和考核。

又根据2021年第九届全国律协常务理事会第十九次会议修订《申请律师执业人员实习管理规则》的相关规定,实习律师必须要有律师进行指导,实习律师入行都会有一名实习指导老师,且实习指导老师要具有五年以上执业经历,为了保证指导质量,每名指导老师最多只能指导两名实习律师,以上是律师行业师徒制在法律层面上的确定。

在实践层面,大部分实习律师如果没有指导老师带教,是没有能力办理相关案件的,而对于实习指导老师来说,实习律师由于刚入行,什么都不懂,因此是有些实习指导老师把实习作为廉价的劳动力在使用,有多廉价呢,有人吐槽:招聘一个专职司机可能需要6000元,但是招聘一个会开车的实习律师可能只需要3000元

双方矛盾在于,指导老师需要有人帮他干活,但是不想花太多的钱(大部分实习律师的工资都是实习指导老师发的),而实习律师想要学习律师执业技能,而且更需要钱来维持基本的生活。

这就是为什么很多人挤破了头都想去授薪制的律所实习,因为授薪制的律所对于实习工资一般会有保障,而且往往高于行业的平均水平。

而对于那些自己发放工资的实习指导老师而言,如果实习律师本身能力很差,那么即便每个月发3000的工资他们也都会觉得高。虽然律师行业和医生行业有点类似,但对于实习医生来说,其工资一般不会由带教医生发放,而是由医院统一发放,因此在支付实习人员薪资这块,律师行业和医生行业有很大的区别。

除去工资发放的因素外,还有很多实习指导老师不知道怎么指导自己的实习律师。

比如把实习律师当跑腿的用,今天去拿个文件,明天去取一个资料,甚至作为自己的专职司机,这些工作做久了实习律师难免会有怨言,如果只是偶尔跑个腿还好,就怕在具体的律师业务层面也没有时间进行指导,实习一年,实习律师连基本的案件办理流程可能都不知道,这种现象在行业里也司空见惯了。

难怪有很多实习律师一拿证就走人,难怪有很多律师团队总是在不停地招人,难怪很多律所发展不起来!

缺乏了对实习律师最起码的尊重之后,律所和律师团队就很难发展,因为很难发展,更倾向于给实习律师发放廉价的薪资,于是恶性循环!

但行业里还是有很多对师徒制认识深刻的实习指导老师,钱给到位,指导到位,实习律师拿证后去还是留也不是太在意,这样的实习指导老师才是构建律师行业融洽师徒关系的关键。

而对于大多数的实习指导老师来说,可能这张图才是内心最真实的感受:

而对于实习律师来说,拿到证赶紧走人,可能也是上上选。

 

《黑神话:悟空》被多位新浪博主质疑侵权,法律上是否构成?一位疑已注销账户!

3A游戏一般是指花费“A lot of money(大量的金钱)”,“A lot of resources(大量的资源)”以及“A lot of time(大量的时间)”制作的游戏。

作为首款国产3A游戏的《黑神话:悟空》自2024年8月20日正式发售以来,全平台累计销量超450万份,总销售额超过15亿元 。STEAM平台同时在线玩家数突破220万,排名历史峰值第二。

但人红是非多,随着游戏的爆火,也传来了一些负面新闻,最近就有几位新浪微博的博主发声说,《黑神话:悟空》涉嫌抄袭。

从法律的角度,抄袭不一定构成侵权,但是侵权一定是抄袭,其中有一摸一样的抄袭,这种毫无悬念,肯定构成侵权。但更多是有改动的抄袭,这种抄袭构不构成侵权,主要是看是不是构成实质性相似。

作为一位知识产权律师,针对目前三位新浪博主的侵权指责,笔者尝试做一下简单分析。

一、 来自博主塞上李云中的质疑

塞上李云中是新浪微博拥有32.2万粉丝的国画博主,其个人简介其是《封神三部曲》人物造型与异兽概念设计者,著作包括《西游记邮票》、《玄奘邮票》等。

塞上李云中于2024年8月23日凌晨发微博称,《黑神话:悟空》与其在2012年出版的《西游记人物图谱》中孙悟空形象相比:好像是给我画的孙悟空换了身装备,可能是打怪升级了,真帅。

塞上李云中的微博文字虽然没有明确提及《黑神话:悟空》系抄袭,但是其放出了《黑神话:悟空》和其作品的对比图。

从对比图中我们可以看出,两者悟空在动作造型上十分相似,但也仅限于此,针对塞上李云中的微博,有网友贴出了塞上李云中的另外一副作品,指称其作品也抄袭了别人的作品。


也有网友贴出了更早的,跟上述悟空造型一致的作品。

由此可见,塞上李云中并非上述悟空造型的最早创作者,这里,笔者认为,仅仅是动作造型像,还不足以构成抄袭,且上述动作造型有在先的发表作品,塞上李云中无法针对上述动作造型享有相应的著作权。既然没有权利,当然也不构成侵权。

二、 来自玄鏐(liú)108的质疑

玄鏐108的微博认证是中式甲胄艺术家,北京市工艺美术大师,北京市特艺美术工艺美术师。

玄鏐108于2024年8月22日@黑神话之悟空,说“又被抄袭了,原创那么难吗?”手艺人的权益谁来维护。同时放出了当年的商品链接。


笔者点击该商品链接,可见控弦思于2020年5月7日发布的几个工艺美术品的照片

其中可见一副宋、明通用型獬豸臂鞲(gōu)的图片,所谓臂鞲就是古人用革制成,用以束衣袖,射箭或操作时用的臂套。其图片中有作者李辉的署名(如玄鏐108不是李辉老师本人,则玄鏐108应当是替李辉老师打抱不平)。

而对于《黑神话:悟空》的具体抄袭,玄鏐108在其微博中做了一个对比图。

从上述对比图可以看出,两者几乎相似,如上述臂鞲由李辉老师原创,且《黑神话:悟空》未得到李辉老师的授权的话,则大概率构成侵权。

三、 来自楠山禅的质疑

楠山禅没有微博认证,其简介系南山供秀公众平台博主,石窟、寺观、博物馆造像分享。

楠山禅于2024年8月22日发微博称:悟空您好,在使用猴哥的照片时未告知本人,看到请联系,谢谢。

楠山禅随即在微博中指出《黑神话:悟空》在两处地方使用了其图片,

但目前从微博所放出的信息来看,尚无法判断是否构成侵权,就在笔者写作之时(2024年8月23日23时20分),发现楠山禅的微博账户疑似注销,已经显示用户不存在。

截止目前,《黑神话:悟空》团队尚未回应上述质疑。

雄安新区中院,一个容易被外省知产律师忽略的知产法院

笔者前段时间在梳理我国目前具有技术类案件一审管辖权的法院时,遗漏了雄安新区中级人民法院。

根据最高人民法院《关于同意河北雄安新区中级人民法院管辖部分知识产权案件的答复》([2021]最高法民他383号)、河北省高级人民法院《关于调整我省部分知识产权案件管辖问题的通知》(冀高法[2022]5号)的相关规定,河北雄安新区中级人民法院自2022年2月1日起管辖以下知识产权案件:

河北雄安新区中级人民法院管辖本辖区及河北省保定市、廊坊市、秦皇岛市、唐山市、张家口市、承德市辖区内发明专利、实用新型专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件、垄断第一审知识产权民事、行政案件​

而遗漏的原因大概有如下几点:

第一、笔者未在河北法院办理过上述技术类案件,不太清楚河北法院管辖实务的具体情况。

第二,自从2017年我国开始设立知识产权法庭以来,最高院基本上都是以设立知识产权法庭的形式确定某个中院具有技术类案件的管辖权,但雄安新区中院并不属于这种形式。

第三,最高院知识产权法庭的网站未作更新,在最高院知产法庭的网站上有个诉讼地图,如果选择专利,目前河北还只是显示石家庄中级人民法院一家法院。​

知产案件管辖规则确实变得很快,比如基层法院,最新的消息是,经最高人民法院批复同意,2024年8月1日起,深圳市应由基层人民法院管辖的第一审涉外涉港澳台知识产权民事、行政、刑事案件由深圳市福田区人民法院实行集中管辖。

所以,这篇文章也算是对之前5月份所撰写的管辖文章的一个补充:《16张图表、5000字讲透知产侵权案件的管辖规则(2024年5月最新)

如何初步判断专利权是否稳定

专利权是否稳定,在本文中是指原告的专利在权利归属方面是否存在瑕疵以及是否可以用本专利指控相应的侵权行为等涉及专利权利状态的判断,不仅仅是指专利被无效掉的可能性。
在面对一个新的案件时,我们可以通过专利权证书、专利登记簿副本、专利转让或许可合同、专利年费缴纳收据、专利权评价报告、国家知识产权局相关专利检索、查询页面等资料综合进行初步确定。

1、 专利证书的审查要点

发明和实用新型的专利证书由证书首页和专利说明书构成;外观设计的专利证书由证书首页和外观设计专利单行本构成。

特别需要注意是对于授权公告日在2020年3月3日(含当日)之后的专利电子申请,国家知识产权局将通过专利电子申请系统颁发电子专利证书,不再颁发纸质专利证书[1]。因此,对于通过电子申请且授权公告日在2020年3月3日专利是没有纸质专利证书的。

专利证书一般会记载了发明创造名称、专利号(即申请号)、专利申请日、专利权人、授权公告日、专利权的期限、专利年费缴纳期限、发明人或设计人等信息。

在上述信息中,代理律师需要核对专利权人是否是提起诉讼的人,如果不是,就要审核相关专利转让的文件或进一步审核专利登记簿副本。

如果专利的专利权人为两个以上,那么其中单独某个专利权人在不经过对方同意的情况下是否有权单独提起诉讼,目前法律没有明确规定,笔者的建议是在取得另一共有人书面同意的情况下是可以单独起诉的。

另外需要审核专利权的期限,是否在有效期内。发明专利的保护期是20年,实用新型专利的保护期10年,对于申请日在2021年6月1日以前的外观设计专利,其保护期为10年,对于申请日在2021年6月1日及以后的外观设计专利,其保护期为15年[2]。上述专利的保护期均自申请日开始计算。

另需注意的是,根据国家知识产权局公告的相关规定[3]:1992年12月31日前(含当日)向原中国专利局提出申请、到2001年12月11日仍然有效的发明专利权,其专利权期限延长为自申请日起20年。

在审核专利申请日和专利公告日这两项信息的时候,需要关注的是侵权行为发生的时间是不是在专利权有效期之内。如果侵权行为发生在专利申请日之前,不仅不构成侵权,而且会可能存在专利在申请日已经被公开的情况,如果代理原告,需要和当事人核实一下是否申请日之前公开的情形,防止被告提出现有技术/设计抗辩,以及被告会启动专利无效。

对于发生在专利申请日和专利授权公告日之间的侵权行为,这种情形虽不常见,但鉴于专利还没授权,这个时候不能以侵犯专利权为由主张相应权利,只可以主张相应的使用费[4]。

对于发现侵权行为在专利权期间届满日之后的,需要关注一下侵权行为实施的时间是不是在专利权有效期之内,如果在专利权有效期之内实施的,同样可以追诉[5]。

另外还有一种极端的情形,就是侵权行为确实也发现在专利权有效期之内,但是在起诉时专利权有效期届满了,这个时候需要注意是因为专利权在起诉时已经届满了,所以不能请求法院判令停止侵权。

2、 专利登记簿副本的审查要点

根据2023年《专利法实施细则》第一百零六条规定了[6]专利登记簿副本记载的事项,相对于专利权证书而言,专利登记簿副本记载的事项更全面,如果专利登记簿副本已经记载了专利年费缴纳的期限的话,且包括了起诉之时,那么专利权人是可以不再需要提交专利年费缴纳收据的。

授予专利权时,专利登记簿与专利证书上记载的内容是一致的,在法律上具有同等效力;专利权授予后,专利的法律状态的变更仅在专利登记簿上记载,由此导致专利登记簿与专利证书上记载的内容不一致的,以专利登记簿上记载的法律状态为准。

3、 专利年费缴纳收据审查要点

专利年费缴纳收据是案涉专利是否正常缴纳年费最直接的证据,因此查看案件发生时近三年的缴费记录,需要注意的是,缴费人不是专利权人不影响专利权的效力。但在个别案件中,可能存在缺失专利年费缴纳收据的情形,那么这个时候最好的做法是办理专利登记簿副本。

由于专利案件周期一般较长,往往会发生跨年度的现象,对于专利年费缴纳的情形需要时刻关注,如果在诉讼进行中,有新缴纳专利年费的情形,应当向法庭提交最新的专利年费缴纳收据。

4、 专利权转让或许可合同的审查要点

专利权人如果是通过受让的方式取得专利权,需要提交办理了著录项目变更的最新的专利登记簿副本,因为专利证书遗失不补发,也不会基于受让行为颁布新的专利证书。

如果该受让的专利权人想对受让之前的专利侵权行为提起诉讼,则还需要看《专利转让合同》中有无对上述事项进行约定,如果约定新专利权人对于受让之前的侵权行为有权提起诉讼并获得赔偿,这种约定法院一般是认可的。

能够提起专利诉讼的,除了专利权人以外,还包括专利的独占实施被许可人或排他被许可人。专利权的许可分为三种[7],第一种是独占实施许可,除了被许可人,专利权人也不能实施自己的专利,独占实施许可的情况下,被许可人可以直接以自己的名义提起诉讼。

第二种是排他许可,也即除了专利权人和被许可人,其他人都不能实施该专利,排他实施被许可人可与专利权人共同提起侵犯专利权诉讼。在专利权人不起诉的情况下,可以自行向人民法院提起诉讼。对于专利权人不起诉的事实,一般要提供其主观上明知有侵权事实的证据。

第三种是普通许可,也即被许可人可以自行实施专利,但是专利权人仍保留了授权给其他人的权利,普通许可下,被许可人一般无法直接提起诉讼,除非有专利权人的明确授权。

对于专利的被许可人提起诉讼,一般要提供专利许可合同。目前根据专利法的规定,专利许可合同需要进行备案,所以最好要提交专利许可备案的相关材料。

5、 专利权评价报告

专利权评价报告这一法律术语,是2008年专利法修订时才有的[8],在2008年之前的专利法或实施细则中时没有这一法律术语的,对应的只有检索报告[9],且只有实用新型有检索报告。

而在2008年专利法修订时,将“检索报告”变更为“评价报告”,且将评价报告的范围扩大到外观设计专利,但是需要提醒读者的是,目前仍有专利检索报告,名称上虽然和2008年专利法修订前的检索报告相同,但法律效力不同于2008年专利法修订前的检索报告,现在专利检索报告仅具有参考作用。而专利权评价报告是具有非常严肃的法律效力,是法院可以要求专利权人出具的,可以作为审理案件的依据。

专利权评价报告会记载案涉专利的是否具有新颖性、创造性等稳定性评价,如果是实用新型或外观设计专利的原告,建议专利权人做一下专利权评价报告。

专利权评价报告的请求主体包括专利权人、利害关系人和被控侵权人[10]。请求人是专利权人的,应提交专利权评价报告请求书;请求人是利害关系人的,应提交专利权评价报告请求书、专利实施独占许可合同或由专利权人授予起诉权的专利实施普通许可合同;请求人是被控侵权人的,应提交专利权评价报告请求书及人民法院等机构送达应诉通知书等法律文书。

专利权评价报告的作用在专利侵权诉讼中的作用主要有三点,第一,用于评价专利权的稳定,如果专利权评价报告的结论是专利不具有新颖性、创造性等,那么该专利被无效的风险较大,如果代理的是原告,那么不建议起诉,如果代理的是被告,则案件胜诉概率较大;第二,人民法院在审理案件时,可以根据需要要求原告出具专利权评价报告,原告无理由不提交的,可以中止诉讼或判令原告承担可能的不利后果[11];第三,针对案涉提起无效宣告,如果提供了案涉专利的专利权评价报告,法院可以不中止审理[12]。

6、 专利被无效掉的难度

即便专利权评价报告的结论是稳定的,但是我们仍然不能就断定这个专利不会被无效掉,这是因为专利权评价报告是基于专利检索的结果做出的分析,而专利检索是一项仁者见仁智者见智的工作,不同的人,不同的关键词,不同的数据库都会影响到最终的专利检索。为了进一步判断专利被无效掉的可能性,我们需要了解如下信息

(1)被控侵权产品在专利申请日之前有无公开

无论是代理专利侵权诉讼的原告还是被告,我们都需要搞清楚在专利申请日之前被控侵权产品(或相关技术)有无公开的事实,这不仅关系到专利权的稳定性,也关系到案件本身的胜诉。

(2)案涉专利的背景技术和该进点

除了要了解被控侵权产品有无公开的事实,还要进一步了解专利技术方案是怎么形成的,笔者的建议是跟技术人员多做沟通,从技术研发的角度多案涉专利进行全方面的了解,比如背景技术是什么,专利的改进点是什么。

在专利侵权案件中,由于技术事实是一个比较复杂的问题,所以笔者建议出庭人员可以采用一位律师+一位技术人员这样的搭配组合。

[1] 关于电子专利证书和专利电子申请通知书电子印章相关事项的公告(第349号)https://www.cnipa.gov.cn/art/2020/2/4/art_74_11642.html

[2] 2020年修订的《中华人民共和国专利法》第四十二条第一款将将外观设计专利权的保护期限由十年延长至十五年

[3] 根据国家知识产权局2010年发布《部分发明专利权的期限延长事宜公告(第80号)》https://www.cnipa.gov.cn/art/2013/10/23/art_74_27955.html

[4] 《中华人民共和国专利法》(2020修正)第十三条规定:发明专利申请公布后,申请人可以要求实施其发明的单位或者个人支付适当的费用。

[5] 《专利法》(2020年修订)第七十四条 侵犯专利权的诉讼时效为三年,自专利权人或者利害关系人知道或者应当知道侵权行为以及侵权人之日起计算。

发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的,专利权人要求支付使用费的诉讼时效为三年,自专利权人知道或者应当知道他人使用其发明之日起计算,但是,专利权人于专利权授予之日前即已知道或者应当知道的,自专利权授予之日起计算。

[6] 2023《专利法实施细则》(2023修订)第一百零六条 国务院专利行政部门设置专利登记簿,登记下列与专利申请和专利权有关的事项:

(一)专利权的授予;(二)专利申请权、专利权的转移;(三)专利权的质押、保全及其解除;(四)专利实施许可合同的备案;(五)国防专利、保密专利的解密;(六)专利权的无效宣告;(七)专利权的终止;(八)专利权的恢复;(九)专利权期限的补偿;(十)专利实施的开放许可;(十一)专利实施的强制许可;(十二)专利权人的姓名或者名称、国籍和地址的变更。

[7] 现行专利法并没有明确规定专利许可的三种类型,此处采用实践中约定俗成的分类,参照的是商标许可的三种类型。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》(2020修正)第三条商标法第四十三条规定的商标使用许可包括以下三类: (一)独占使用许可,是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式,将该注册商标仅许可一个被许可人使用,商标注册人依约定不得使用该注册商标;(二)排他使用许可,是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式,将该注册商标仅许可一个被许可人使用,商标注册人依约定可以使用该注册商标但不得另行许可他人使用该注册商标;(三)普通使用许可,是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式,许可他人使用其注册商标,并可自行使用该注册商标和许可他人使用其注册商标。

[8] 《专利法》(2008年修正)第六十一条第二款规定:专利侵权纠纷涉及实用新型专利或者外观设计专利的,人民法院或者管理专利工作的部门可以要求专利权人或者利害关系人出具由国务院专利行政部门对相关实用新型或者外观设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报告,作为审理、处理专利侵权纠纷的证据。

[9]  《专利法》(2000年修正)第五十七条第二款规定:专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的,制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明;涉及实用新型专利的,人民法院或者管理专利工作的部门可以要求专利权人出具由国务院专利行政部门作出的检索报告。

[10] 被控侵权人能够请求专利权评价报告是2020年专利法修订新增的一条,原先只有专利权人和利害关系人能够请求做专利权评价报告。

[11] 《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定(2020修正)》第四条第一款规定:对申请日在2009年10月1日前(不含该日)的实用新型专利提起侵犯专利权诉讼,原告可以出具由国务院专利行政部门作出的检索报告;对申请日在2009年10月1日以后的实用新型或者外观设计专利提起侵犯专利权诉讼,原告可以出具由国务院专利行政部门作出的专利权评价报告。根据案件审理需要,人民法院可以要求原告提交检索报告或者专利权评价报告。原告无正当理由不提交的,人民法院可以裁定中止诉讼或者判令原告承担可能的不利后果。

[12] 《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定(2020修正)》第五条规定: 人民法院受理的侵犯实用新型、外观设计专利权纠纷案件,被告在答辩期间内请求宣告该项专利权无效的,人民法院应当中止诉讼,但具备下列情形之一的,可以不中止诉讼:(一)原告出具的检索报告或者专利权评价报告未发现导致实用新型或者外观设计专利权无效的事由的;(二)被告提供的证据足以证明其使用的技术已经公知的;(三)被告请求宣告该项专利权无效所提供的证据或者依据的理由明显不充分的;(四)人民法院认为不应当中止诉讼的其他情形

 

吉利获6.4亿判赔,但900多万的律师费为什么没有被全部支持?

近日,最高院知产法庭微信公众号罕见地发布了一份长达84页的判决书全文,该份判决涉及原告吉利公司与被告威马公司之间的商业秘密二审纠纷(案号:[2023]最高法知民终1590号),最高院判决威马公司赔偿吉利公司经济损失以及维权合理费用共计6.4亿余人民币,再创知识产权案件判赔额的历史新高。

本案中,原告所主张维权合理费用高达13275298.5元,其中律师费服务费用及其他咨询费用9434606元,但最高院支持了500万的维权合理费用,如果除去其他接近400万的费用,相当于最高院仅支持了100万左右的律师费(其他800万律师费当事人要自掏腰包),为什么没支持?最高院的判决里写到:吉某方部分费用支出确有不必要、不合理之处,特别是高额的律师费及咨询费用与其实际工作所需和工作质量并不相称。

原告的律师费高吗?900万律师费相对于原告起诉时要求索赔的21亿而言,换成比例相当于4%,这个比例对于律师行业的收费来说,不仅属于很正常的收费,而且偏低。

虽然说在知识产权案件中,律师费属于维权合理费用,原告打赢官司可以要求败诉的被告负担该笔费用,但法院一般会按照最终诉请被支持的比例以及律师费的合理性最终确定支持的程度。

往往是案件越复杂,律师费被支持的程度越大。

比如在(2022)最高法知民终541号判决书,最高院认为“考虑到本案作为技术秘密纠纷具有极强的专业性,金象赛瑞公司聘请的律师及专家辅助人已实际到庭参加诉讼,且本案所涉及的技术事实及证据繁多,属典型的疑难复杂案件;在本案的代理活动中,相关证据的收集提交、整理,异地起诉与庭审也确实耗费代理人较多的时间、精力,故原审法院酌情支持律师费。

除了案件的复杂程度,律师本身的工作量也是法院支持律师费的一个重要考量因素,这个工作量可以具体体现为工作时间、撰写的专业文书数量甚至开庭次数等等,因此在精细化诉讼的要求下,过去主张律师费往往提供委托代理合同、付款凭证、律师费发票的做法值得改进,至少要举证一下律师费的合理性,必要时可能将能够提现律师工作量的证据进行辅助提交。

知产民事案件管辖指引手册发布,一册在手,立案无忧!

知识产权侵权案件的管辖问题一直比较复杂,以笔者从业这十年针对江苏南京地区是知产侵权案件的管辖实务来看,管辖规则修改非常频繁,基本上一两年就有一次修改,更不要说整个全国地区。

为此,王晶律师针对上述问题,梳理了目前有效的知产侵权案件管辖规则,制定本指引手册,为知产律师立案提供便捷。

本指引手册的六大特色:

  • 根据截至2024年5月最新的知产侵权案件管辖的法规和司法解释制作。
  • 绘制了多个思维导图,让读者快速了解知产侵权案件管辖的侵权行为地、指定基层法院、中院分类。
  • 收录了最新了知产民事案件的案由,方便选择最合适的案由起诉。
  • 重新整理了最高院指定的基层法院的名单,确保一个省市在一个页面方便查找。
  • 确定了目前一省多个知产法庭管辖的具体城市。
  • 收集了各知产法庭、法院、指定中院的联系方式。

本资料下载方式,关注王晶律师微信公众号获取。

郭有才翻唱《诺言》爆火,直播翻唱歌曲的版权合规建议

郭有才翻唱《诺言》爆火,直播间翻唱歌曲的知识产权合规建议

作者/王晶   知识产权律师

2024年5月23日,针对郭有才翻唱《诺言》事件,《诺言》的词作者丁晓雯发声表示:我很谢谢郭有才能够翻唱这首歌,让这首歌重新得到关注,但是毕竟这又是一个商业行为,他还有开通付费打赏的功能,我想最后的这些利润,也应该分配给这些创作人,天经地义的事情。

这段声明发出之后,遭到了很多网友的非议,甚至有人认为是丁晓雯是为了出名故意出来蹭流量,眼红郭有才等等。

其实丁晓雯是音乐界很有名的一个词作者,像王杰《你是我胸口永远的痛》、林忆莲的《爱上一个不回家的人》、周传雄的《我的心太乱》、张学友的《祝福》《偷心》等都是出自其笔下。

网友的心情我很能够理解,因为郭有才从小丧母,颠沛流离,而翻唱《诺言》爆火后依然每天经营着自己的烧烤摊,是草根明星,也不忘初衷,大家心里面自然会对他产生呵护,但因翻唱导致的侵权事件在互联网已经发生过不止一次了,比如2022年大主播PDD因为翻唱《向天再借五百年》唱得太难听,被权利人发函索要10万元的赔偿。

只是这一次的主角换成了草根出生的郭有才,网友们的反应自然会有一点偏向。

对于网络直播间的翻唱而言,不管唱得好还是唱得坏,都有法律上的风险。

未经授权使用他人作品的行为,就是法律意义上的侵权,除非有合法的抗辩理由,否则就要承担相应的法律责任,至于是否进行商业使用,只不过是侵权情节大还是小的事情,不影响侵权的法律定性。

翻唱歌曲前取得授权是避免侵权的重要步骤,但对于大部分主播来说,他们根本不知道怎么去向权利人索取授权,这里面又存在两个问题,第一个问题是他们不知道权利人是谁,第二,他们不知道索取授权的方式。

当我们讨论歌曲的权利人时,就必须了解歌曲这一类音乐录音制品的产生过程。

音乐录音制品通常要经过:作词作曲、编曲、乐手演奏、歌手演唱然后再经过录制、混音、合成等步骤最终形成录音制品,歌曲除了以录音制品的方式存在外,还可能存在于视听作品中,比如MV。

对于这些已经录制好的音乐音像制品而言,其著作权人未必就是词作者或者曲作者,很有可能归属于某一个唱片公司或音像公司。如果词作者或者曲作者加入了中国音乐著作权协会(简称”音著协“)或者唱片公司加入到中国音像著作权集体管理协会(简称”音集协“)的,那么其名下的音乐作品可以由上述两个著作权集体管理组织行使相关权利。

(音著协的网站:中国音乐著作权协会 中国音乐著作权协会 (mcsc.com.cn)

(音集协的网站:中国音像著作权集体管理协会 (cavca.org)

如果翻唱的歌曲已经属于音著协或者音集协管理的音乐作品,那么翻唱者只需要向这两个协会提交申请并缴纳使用费后就可以使用。

如果不属于音著协或者音集协管理的音乐作品,那就需要向词作者或者曲作者或者唱片公司索取授权,这就比较麻烦。

所以想合规合法地翻唱,最简单的办法是翻唱音著协或音集协管理的音乐作品。

毕竟这两个协会管理的音乐作品超过了1800万首,具体要查询某一个作品是属于音著协管理还是音集协管理,可以登录这两个协会的官网查询。

就拿《诺言》这首歌来说,我们可以在音集协的网站查到这首歌曲属于音集协管理的音乐作品。

如果想翻唱,并且在网络直播中翻唱,直接可以通过音集协的互联网直播签约系统完成,这个系统支持在线缴纳使用费。

由此可见,大部分网络主播之所以不拿正版授权,除了不知道怎么去拿之外,还有一个很重要的原因就是权利人对于翻唱者大多数是睁一只眼闭一只眼,有些歌手甚至鼓励不作为商业用途的翻唱行为,因为他们认为翻唱能扩大歌曲的影响力。

而网友对于丁晓雯的回应也在某种程度上反映了版权意识的缺乏,但笔者也不认同丁晓雯所说直播打赏的利润应当分配给这些创作人,很简单的道理就是直播打赏的收益不等同于翻唱歌曲《诺言》的获利,大多数网友去郭有才的直播间也不仅仅是听他唱《诺言》,毕竟郭有才本身就已经是一个商业IP了。

我们这个社会需要郭有才,也需要知识产权保护,如果郭有才能够主动支付《诺言》的版权费,那无疑能够推动全社会知识产权保护意识的进步。

为什么知产律师无法被AI替代,一个测试告诉你

目前ai法律问答很火,那么这些问答能否作为相关法律问题的解决依据呢,抱着试试看的态度,笔者分别问了钉钉个人版的AI法律助理和chatgpt
这个问题就是,发生在南京六合区的计算机软件侵权案件应该到哪个法院?
看起来这是一个简单的法律问题,但实际上这个问题的回答需要综合最新的法律规定才能够回答准确,我们来看看上面两个ai法律问答工具都是如何回答的。
钉钉AI法律助理的回答如下:
chatgpt的回答如下:
我们又进一步追问了法律依据
如果是一般的侵权这个回答也没有多大问题,但是针对计算机软件侵权类的案件,是属于于中级人民法院一审处理的案件,这个问题最好的答案就是:南京市中级人民法院或者南京知识产权法庭。
法律依据就是司法解释,法释[2022]13号 《最高人民法院关于第一审知识产权民事、行政案件管辖的若干规定》的第一条规定  发明专利、实用新型专利、植物新品种、集成电路布图设计、技术秘密、计算机软件的权属、侵权纠纷以及垄断纠纷第一审民事、行政案件由知识产权法院,省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院确定的中级人民法院管辖。
可见chatgpt和钉钉AI法律助理都没有考虑到司法解释的相关规定
chatgpt甚至杜撰了南京知识产权法院这个根本就没有的法院
由此可见,即便是一个很简单的知识产权法律问题,AI都无法应对,更不要说复杂一点的了
所以,知产律师们,面对AI,别慌。